договорные обязательства или же использовать своё договорное право согласно с требованиями применимого права. Если стороны не делают такого выбора, то решение, предусмотренное нормами коллизионного права, может оказаться неудовлетворительным для них. Например, в отсутствие выбора права договоры купли-продажи при встречных закупках или компенсационных сделках вполне вероятно будут регулироваться в соответствии с нормами международного частного права правом страны продавца.
Если в такой сделке соглашение о встречной торговле не подпадает под действие того же права, что и договоры купли-продажи, подлежащие заключению в соответствии с этим соглашением, то аналогичные договорные условия данного соглашения и договора купли-продажи могут толковаться
различным образом. Прямое указание о выборе права, применимого к соглашению о встречной торговле и контрактам на поставку, является желательным также для устранения неопределённости, какое право применяется.
-7-
Неопределённость, возникающая в отсутствие выбора права, может быть обусловлена двумя факторами:
Во-первых, применимое право будет определяться на основании норм международного частного права, действующими в праве одного из государств. В случае возникновения спора по соглашению о встречной торговле или какому-либо контракту на поставку, которая подлежит урегулированию в судебном порядке , применимое право будет определяться на основании норм, применяемых судом, рассматривающим такой спор. Суд должен применять нормы международного частного права своей страны. Если в контракте не оговорена исключительная юрисдикция, то компетенцию выносить решение по урегулированию споров могут иметь суды нескольких стран. Таким образом, право, применимое к соглашению о встречной торговле или к контракту на поставку, может определяться на основании нескольких возможных систем международного частного права.
Если спор подлежит урегулированию в ходе арбитражного разбирательства, то применимое право, если стороны его выбрали, определяется арбитражным судом. В ряде случаев арбитражный суд будет определять применимое право в соответствии с нормами международного частного права, которые он считает приемлемыми. В других случаях арбитражный суд может непосредственно определять применимое право, которое он сочтёт соответствующим для данного дела, без каких-либо конкретных ссылок на нормы международного частного права.
Второй фактор, вызывающий неопределённость в отношении применимого права, состоит в том, что даже если известно, какая система международного частного права будет определять применимое право для регулирования соглашения о встречной торговле и контрактов на поставку, критерии и концепции, используемые в этой системе могут оказаться общими и расплывчатыми и не позволят сторонам предсказать с разумной определённостью , какое право будет определено в качестве применимого.
В случае соглашений о встречной торговле эта проблема усугубляется ввиду возможной неопределённости в отношении правового характера соглашения о встречной торговле и вытекающей из этого неопределённости, какие нормы международного частного права должны определять применимое право. Те пределы, в которых сторонам разрешается определять применимое право, устанавливаются применимыми нормами международного частного права. В соответствии с некоторыми правовыми системами автономия сторон ограничивается , и им разрешается выбрать лишь то национальное право, которое имеет определённую связь с контрагентом.
При выборе права, регулирующего соглашение о встречной торговле или контракта на поставку, как правило, рекомендуется, чтобы стороны выбирали право какой-либо страны, в которой может быть возбуждено судебное разбирательство, могут не признавать действительность выбора общих принципов права и принципов, общих для нескольких стран. Даже если
-8-
такой выбор будет действительным, могут возникнуть трудности в связи с выявлением принципов права, на основании которых могут быть урегулированы споры, подобные тем, которые возникают в связи с соглашением о встречной торговле или каким-либо контрактом на поставку. Тем не менее при определённых обстоятельствах такой выбор может оказаться вполне возможным.
Когда в каком-либо государстве действует международная конвенция, касающаяся встречной торговой сделки, то широко признаётся, что выбор права этого государства будет включать международную конвенцию. Такой выбор какой-либо конвенции через выбор национального права признаётся в ст. 1(б) Конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров.
В ряде государств признаётся, что стороны могут договориться о том, что их сделка будет регулироваться не национальным правом, а международной конвенцией или другими нормами права, такими, как какой-либо международно-правовой документ, не имеющий силы международного договора, или свод правовых принципов, касающихся международной торговли.
Однако право других государств требует применения национального права, и таким образом, любая международная конвенция или другие нормы, выбранные сторонами, будут применяться лишь в той мере, в которой они не противоречат императивным положениям применимого национального права.
В праве многих государств положение о выборе права толкуется как не включающее применение норм международного частного права выбранного национального права., даже если такое толкование не является определённым, стороны могут указать, что применению подлежат только материально-правовые нормы права выбранного государства. В противном случае,
выбор национального права может толковаться как включающий нормы международного частного права, действующие в праве этого государства, а эти нормы могут предусматривать что применению подлежат материально-правовые нормы какого-либо иностранного государства(обратная отсылка).
Стороны могут выбрать право страны одной из договаривающихся сторон. В другом случае они могут выбрать право какой-либо третьей стороны, которая известна обеим сторонам и которая должным образом регулирует правовые вопросы, вытекающие из соглашения о встречной торговле или из контракта на поставку. Если соглашение о встречной торговле или какой либо контракт на поставку предусматривает юрисдикцию судов какой-либо конкретной страны по урегулированию споров, то стороны могут выбрать для применения право этой страны. Это могло бы ускорить и удешевить судопроизводство, так как суд обычно испытывает меньше трудностей при определении и применении собственного права, чем права какой-либо страны.
В тех случаях, когда в стране имеется две или более территориальные единицы, в которых применяется различное право, целесообразно
указать, право какой из этих единиц подлежит применению, с тем чтобы избежать неопределённости.
-9-
Осуществляемые в законном порядке изменения права, выбранного сторонами для регулирования соглашения о встречной торговле или контракта на поставку, могут затрагивать или не затрагивать контракты, уже действующие в момент осуществления таких изменений. Если стороны желают, чтобы применялись лишь те правовые нормы, которые действуют в данный момент заключения соглашения о встречной торговле или контрактов на поставку, то им целесообразно прямо предусмотреть это. Тем не мене стороны должны осознавать, что такое ограничение не будет иметь силы, если изменения в законодательстве применяются