←предыдущая следующая→
1 2 3 4 5 6 7 8 9 10
дает им чувство
опоры. Поэтому поиск прецедентов можно назвать их излюбленным
национальным спортом"я53
Благодаря прецеденту и "Судебному развитию права" само право
_______________________________
я51я0 Хропанюк В.Н. Теория государства и права. Учебное
пособие для высших учебных заведений.(под редакцией
профессора В.Г. Стрекозова - М: И.П.П. "Отечество", 1993,
с. 144-145.)
я52я0 "Советское государство и право". Издательство "Наука",
ь6, 1981 г. "Характерные особенности современной
английской уголовной юстиции", с. 133.
я53я0 Овчинников А.В. "Сакура и дуб" - М: издательство
"Художественная литература", 1987, т.2, с. 77-78.
делается очень подвижным, то есть изменения в законодательство
вводятся без широкого обсуждения и громоздкой, сложно законодательно
процедуры.
Хотя общее право в Великобритании и является очень сложной и
противоречивой системой, отличается архаичностью, но зато именно это
помогает судьям применять именно тот прецедент, который соответствует
данному моменту. "Правосудие исходит в своих оценках только из
поступков, а не из побуждений. Если адвокат будет строить защиту
обвиняемого на объяснении мотивов или обстоятельств, которые толкнули
его на подобный шаг, он вряд ли выиграет дело в Лондоне, где куда
надежнее исходить из какого-то сугубо технического пункта закона"я51
Одной из главных причин того, что англо-саксонкие системы права не
кодифицированы, является их гибкость. Как пример можно привести
Великобританию, где даже сейчас нет единого уголовного кодекса. Все в
тех же Великобритании и США уголовный процесс представляет собой
состязание сторон, причем как в стадии предварительного следствия, так
и при судебном разбирательстве. Спор между сторонами разрешает суд.
В США предварительное следствие по делам, которые подлежат
юрисдикции отдельных штатов, производится судом низшей инстанции. Этот
суд определяет качество законодательств, которые предъявляют стороны,
а затем решает, достаточно ли оснований для обвинения.
Кроме того, в Америки в функции судей входит не только применение
права к конкретным делам, то есть правоприменение, но и
правотворчество.
"Считается, что судья, как и законодатель, в своей нормотворческой
деятельности обязан исходить из исследований социальных,
экономических, политических и научных фактов, относящихся к жизни
определенных социальных групп или всего общества. Данный круг фактов
принято называть законодательными фактами.
Иными словами, к законодательным относятся факты, положенные в
основу решения, имеющего законодательный эффект. Бесспорность фактов
определяется судом в каждом конкретном случае и полностью зависит от
его усмотрения"я52я0.
Присяжные заседатели осуществляют судебное разбирательство. В
большинстве случаев по закону сбором доказательств занимается
потерпевший, но на самом деле имущие люди нанимают для этого
квалифицированных юристов. "В остальных случаях эту функцию выполняет
полиция, и на суде полицейские чины выступают фактически как
обвинители и как свидетели. В таких условиях роль полиции в уголовном
процессе приобрела столь внушительные размеры, что вызвало серьезные
нарекания демократической общественности. Были применены кардинальные
меры, но проблема эта фактически еще не решена".я53
"Судебному праву предшествовало "Свободное судейское усмотрение".
Сторонниками такого вида права были П. Канторович, Е. Эрлих, Г. Исей.
По этой концепции судья является более совершенным выразителем права,
нежели законодатель. Поэтому предлагается расширить полномочия судей,
чтобы они были в праве решать некоторые дела "против закона" и играли
главную роль в правотворчестве. Поэтому поводу немецкий профессор В.
Хассимер говорит: "Критика закона и догматики, активизировавшаяся в
последнее время, направила понятие позитивного права в сторону
конкретного правового решения... Как следствие судья получил
возможность правотворчества, и это стало его задачей... Тем самым
понятие позитивного права в том виде, как оно используется в новейшей
теоретико-правовой номенклатуре, скорее приближается к представлениям
_______________________________
я51я0 Овчинников А.В. "Сакура и дуб" - М: издательство
"Художественная литература", 1987, т.2, с. 20
я52я0 "Советское государство и право". Издательство "Наука"
1981.я5 я0"Советское право, как объект общей теории права", с. 31.
я53я0 "Всемирная история государства и права". М.:
"Манускрипт" 1994, с.43.
более близким к понятию "судебное дело", чем к кодифицированным
системам права".
В США к прецеденту, как к источнику права относятся более
упрощенно, чем в Великобритании; поэтому здесь позволяются различные
изменения в судебной практике. В государствах, которые принадлежат к
англо-саксонской правовой семье, хотя законодатель и приобретает все
большее значение, но судебный прецедент как был, так остается
источником права. Это выражается в том, что сохранились правовые
институты, которые регулируются общи правом. Кроме того "в силу
исторически сложившихся и неизменных особенностей английской правовой
системы все вновь принятые законодательные акты неизбежно обрастают
огромным количеством судебных прецедентов, без которых они попросту не
могут функционировать, поскольку же истолковывают, уточняют и
развивают лаконические законодательные формулировки".я51
С начала ХХ века как источник английского права все большее
значение приобретает делегированное законодательство, особенно в
здравоохранении, образовании, социальном страховании, но и по
отношению к некоторым правилам судопроизводства. Правительство от
имени королевы и Тайного Совета "издает приказ в Совете", который
считается высшей формой делегированного законодательства. Менее важные
акты издают министерства и другие органы исполнительной власти.
"В Англии законы почти всегда являются отростками обычаев и
традиций. Те самые нравы и обычаи, без которых сложились законы,
создали и тех, кто должен им подчинятся; так что люди воспринимают
законы, как разношенные туфли. В отличие от французов англичане не
испытывают к законам ревнивого чувства ибо убеждены, что они
существуют для общего блага и имеют одинаковую силу для всех. Они не
испытывают к ним пренебрежения, в отличии от американцев, для которых
многие новоиспеченные законы подобны тесной, еще не разносившейся
фабричной
←предыдущая следующая→
1 2 3 4 5 6 7 8 9 10