9
Первой и древнейшей формой был легисакционный процесс –(иск из закона в противоположность саморасправе, насилию), состоявший из двух стадий: in jure и in judicio. Стадия in jure была сферой деятельности судебного магистрата (рекса, консула, позже - претора). Лицо, считавшее свое право нарушенным, чтобы возбудить дело в суде, должно было сделать об этом заявление перед магистратом. Тот устанавливал дозволенность притязания, заявляемого истцом, содержание этого притязания и существование условий его действительности. Цель этой стадии процесса -может ли быть данное притязание предметом судебного разбирательства. Как отмечалось, магистрат предоставлял возможность защиты нарушенного субъективного права в суде (т. е. иск) не в любом случае, а лишь тогда, когда притязание соответствовало закону и его формулировкам. Нет иска - нет и права на судебную защиту В рамках легисакционного процесса для различных по своему предмету исков существовало пять форм их рассмотрения: процесс пари; наложения руки; процесс с требованием назначить судью; процесс с требованием определенной суммы денег или количества вещей; процесс со взятием залога кредитором. Процесс пари (sacramenti) был наиболее распространенной Словесный поединок между сторонами происходил перед магистратом. Здесь же должна была присутствовать спорная вещь или какая-нибудь часть ее. Истец требовал от ответчика обоснования своих действий: Ответчик мог отказаться от объяснения. После этого истец предлагал ответчику внести залог и вносил его сам. Сумма залога была если стоимость спорной вещи превышала 1000 ассов, сумма залога равнялась 500 ассам и 50 ассам - в других случаях. Залог вносился в казну. Затем следовал заключительный акт - litis contestatio («закрепление спора»): призывались свидетели, которые подтверждали совершенные истцом и ответчиком действия. Значение litis contestatio состоит в том, что он исключает возможность вторичного обращения за защитой того же права по тому же основанию. Стадия in jure заканчивается назначением сторонами при участии магистрата судьи в случае признания иска ответчиком дело заканчивалось в стадии in jure. Вторая стадия injudicio, в которой спор разрешался судьей по существу, могла быть начата не раньше, чем через 30 дней. Этот промежуток был установлен с целью предоставления сторонам возможности собрать доказательства. Стороны являлись в суд в назначенное время. в пользу присутствующего». Судебное разбирательство начиналось с изложения сторонами сущности спора. Затем они подробно излагали основания своих утверждений. Судья оценивал доказательства по своему собственному усмотрению и объявлял устное решение, не подлежащее обжалованию. Сторона, проигравшая дело, теряла внесенный в казну залог, выигравшая - получала залог обратно
На смену ему пришел формулярный процесс, возникший вначале в практике претора В силу своих полномочий претор постепенно взял на себя задачу правовой формулировки споров. Формулярный процесс состоял из прежних двух стадий. Вызов ответчика производился, как и прежде, истцом. В стадии in jure истец излагал свои притязания в любой форме. Претор, выслушав заявление истца и возражения ответчика и признав допустимость иска, составлял письменную формулу, являвшуюся юридическим выражением заявленного истцом притязания и возражений ответчика, и направлял ее в суд.
Производство в стадии in jndicio начиналось с изложения сторонами доказательств, поскольку о вопросе, поставленном перед судом, теперь можно было узнать из формулы. Процесс проходил в устной форме, при свободной оценке доказательств. Источниками доказательств были показания свидетелей и. Доказыванию подлежали лишь спорные факты. Бремя доказывания распределялось в соответствии с формулой: истец доказывал факты, которыми он обосновывал иск, ответчик - факты, которыми он обосновывал возражения. Исход дела стал целиком зависеть от содержания формулы
3.6. Экстраординарный процесс. Конституция 294 г. устанавливает экстраординарную форму процесса как единственную Дело от начала и до конца. рассматривалось чиновником extra ordinem - вне общего порядка, т. е. вне формулярного процесса. Он же принимал заявление об иске и, назначив день суда, от своего имени вызывал ответчика. Процесс становится В процессе участвуют адвокаты. Решение по делу, ставшее теперь более подвижным, чиновник выносил в письменной форме. На решение допускалась апелляция вплоть до императора, Вместе с тем экстраординарный процесс воспринял некоторые принципы прежних форм гражданского процесса, в частности диспозитивности и состязательности.
Залог отличается от изложенных средств обеспечения договоров, выражавшихся либо в дополнительных обязанностях стороны (задаток, неустойка) лило в дополнительной ответственности иных, помимо должника, лиц (поручительство). Это отличие заключается в вещном. В имуществе должника заранее обозначалась вещь, предназначавшаяся для возмещения убытков, причиненных кредитору неисполнением договора. Поскольку залоговое право есть право абсолютное, вещь остается предметом залога и при переходе права собственности на нее от должника к другому лицу Цель залогового права - обеспечить исполнение какого-либо обязательства, В соответствующей ситуации кредитор вправе истребовать вещь, обозначенную как предмет залога, у любых лиц (собственника или третьих лиц) Рим знал три исторические формы залога: фидуцию пигнус и ипотеку При фидуции должник, заключая сделку займа, посредством манципации передавал в обеспечение долга кредитору вещь на праве собственности. Последний при этом в виде неформального договора давал обещание вернуть вещь при исполнении должником обязательства. Должник оказывал доверие кредитору в том смысле, что по исполнении им обязательства предмет залога ему будет возвращен. Таким образом, положение должника по фидуции было крайне невыгодным. Пигаус, предоставляя кредитору заложенную вещь не в собственность, а во владение, упрочил положение должника. Таким образом, пигнус, с другой стороны, ослабил позиции кредитора. С развитием товарооборота и увеличением числа сделок с недвижимостью насущной стала потребность регламентирования такой формы залога, при которой заложенная вещь до наступления срока платежа оставалась у должника. Такой формой явилась ипотека,